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开荒工程技俩从赢得地盘至现实施工，应适合“四证”皆全的要求，即往往应赢得国有地盘使用权证、开荒用地筹商许可证、开荒工程筹商许可证以及建筑工程施工许可证。可是，实务中可能存在“四证”不全即开工开荒，或边央求、边审批、边施工的“三边工程”情况。工程技俩审批手续不全，除靠近作歹违法的行政包袱外，还可能酿成施工合同法律效用存在缺点。《最妙手民法院对于审理开荒工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（下称《新建工司法解释一》）第三条明确发包东谈主有权以未赢得开荒工程筹商许可证为由请求阐述施工合同无效，但发包东谈主有时办理审批手续而未办理时，发包东谈主见识合同无效的见识不应维持。该措施在现实操作中存在较大的争议，一方面若开荒工程仅赢得除开荒工程筹商许可证外的其他审批手续时，发包东谈主能否请求阐述施工合同无效，另一方面对发包东谈主“有时办理审批手续而未办理”的举证包袱若何分拨。本文聚焦于《新建工司法解释一》第三条措施，通过不同的司法案例，呈现不同法院对前述争议的裁判倾向，并建议应付策略。
关连法条
（一）未赢得筹商审批手续将导致施工合同无效
《中华东谈主民共和国城乡筹商法》第四十条措施：“在城市、镇筹商区内进行建筑物、构筑物、谈路、管线和其他工程开荒的，开荒单元或者个东谈主应当向城市、县东谈主民政府城乡筹商驾御部门或者省、自治区、直辖市东谈主民政府笃定的镇东谈主民政府央求办理开荒工程筹商许可证。”
曾存在不雅点以为，开荒工程筹商许可证仅是针对发包东谈主是否有权使用国有地盘建筑房屋等工程技俩目的的权属文凭或行政许可，与施工合同效用无关，且上述《城乡筹商法》条规属于管制性措施，即使违抗亦不会酿成合同无效的法律效率。但最妙手民法院从《城乡筹商法》立法方针及价值角度，以为开荒单元赢得开荒工程筹商许可证是进行正当开荒的前提，违抗该措施将危害国度地盘流转顺序、开荒工程筹商顺序，危害社会全球利益，于《新建工司法解释一》第三条明确了未赢得开荒工程筹商许可的法律效率：
“当事东谈主以发包东谈主未赢得开荒工程筹商许可证等筹商审批手续为由，请求阐述开荒工程施工合同无效的，东谈主民法院应予维持，但发包东谈主在告状前赢得开荒工程筹商许可证等筹商审批手续的以外。发包东谈主有时办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求阐述开荒工程施工合同无效的，东谈主民法院不予维持。”
（二）赢得政府驾御部门批准可补正施工合同效用
《新建工司法解释一》第三条中探讨城市建筑、乡村建筑、临时建筑可能存在不同的证照称呼从而使用了“等筹商审批手续”的兜底性表述。愈加具体地，所在法院在范例开荒工程施工合同纠纷案件审判指导时进一步将表率放宽至“驾御部门批准开荒”，举例：
《北京市高等东谈主民法院对于审理开荒工程施工合同纠纷案件多少疑难问题的解答》：发包东谈主就尚未赢得开荒用地筹商许可证、开荒工程筹商许可证等行政审批手续的工程，与承包东谈主执意的开荒工程施工合同无效。但在一审法庭申辩散伙前发包东谈主赢得相应审批手续或者经驾御部门批准开荒的，应当认定合同灵验。
《浙江省高等东谈主民法院民事审判第一庭对于审理开荒工程施工合同纠纷案件多少疑难问题的解答》：发包东谈主未赢得开荒用地筹商许可证或开荒工程筹商许可证，与承包东谈主执意开荒工程施工合同的，应认定合同无效；但在一审庭审申辩散伙前赢得开荒用地筹商许可证和开荒工程筹商许可证或者经驾御部门给以齐全核实的，可认定灵验。
《四川省高等东谈主民法院对于审理开荒工程施工合同纠纷案件多少疑难问题的解答》：未赢得开荒用地筹商许可证、开荒工程筹商许可证执意的开荒工程施工合同无效。但在审理期间赢得开荒用地使用权，办理了相应审批手续或者经行政驾御部门批准开荒且照旧齐全验收及格的，应当认定为灵验。
《深圳市中级东谈主民法院对于开荒工程施工合同纠纷案件的裁判指导》：三、开荒工程未赢得开荒工程筹商许可证的，就该工程执意的施工合同无效。但在一审法庭申辩散伙前赢得开荒工程筹商许可证或者经驾御部门批准开荒的，应当认定该施工合同灵验。
可是，现行法律法例对“经驾御部门批准开荒”的方式并无明确的界定，实务中较为常见的“经驾御部门批准开荒”情形包括：发改委立项批准或技俩备案、政府驾御部门出具的筹商想象要求、政府驾御部门向开荒单元出具快乐“提前开工”“提前介入”等肖似性质的见知或函件以及关连会议纪要等。
经典案例
【裁判要旨】筹商委员会会议纪要快乐工程筹商想象决策，且在齐全后接踵赢得用地筹商许可证和地盘使用权证，评释案涉工程在经批准实践后正在落实补办关连手续，现在并无狡辩该技俩正当性的可能，施工合同正当灵验。
【案例一】福建省中兴开荒发展有限公司、西南民族大学开荒工程施工合同纠纷
【审理法院】成都市中级东谈主民法院
【案号】(2020)川01民终7285号
【案情简介】西南民大（发包东谈主）与中兴公司（承包东谈主）执意《开荒工程施工合同》，商定由中兴公司承包西南民大发包的西南民大航空港校区南区食堂开荒项方针建筑与遮挡、消防、弱电、电气装置、给排水、透风装置、食堂总对等工程。案涉工程的监理单元向中兴公司发出开工令，载明快乐中兴公司于2015年11月20日驱动施工。2015年8月25日，双流区东谈主民政府召开对于案涉技俩怒放绿色通谈的互助会，联系西南民大因国土证未办理导致技俩无法开工开荒的问题，并达成一问候见：“1.对西南民大航空港校区南区食堂开荒项方针各项关连报建手续，各单元均按照绿色通谈方式，给以先行科罚，确保技俩时常实践。2.安监、质监、消防均提前介入，国土先行增报办理食堂地块及学校拟建提醒实践笼统楼技俩地块的国土证，争取年底办理下来，等国土证慎严惩理后，各表率可补慎重手续。” 2016年8月，西南民大向双流区东谈主民政府发送《对于对西南民族大学航空港校区南区食堂技俩开荒怒放绿色通谈出具关连评释注解材料的函》，载明：“2015年8月，原双流县政府办组织关连部门召开了对于西南民大航空港校区南区食堂技俩开荒怒放绿色通谈的互助会。因现在技俩实践过程中，一些后续手续无法办理，函请区政府办出具关连书面评释注解材料，确保技俩顺利实践。”之后两边因技俩过时齐全的问题诉至法院。
【裁判原理】固然案涉工程现尚未赢得开荒工程筹商许可证，但双流县筹商委员会2015年第5次规委会会议纪要载明快乐案涉工程的筹商想象决策，双流区东谈主民政府在2015年8月25日就案涉技俩怒放绿色通谈的互助会会议纪要载明由各单元按照绿色通谈方式对报建手续给以科罚，确保技俩时常实践，并强调“待国土证慎严惩理后，各表率可补慎重手续”，评释案涉工程的开荒在施工前照旧联系部门快乐进行，且在案涉工程齐全后，西南民大接踵赢得了开荒用地筹商许可证和地盘使用权证，也评释案涉工程在经批准实践后正在落实补办关连手续，现在并无狡辩该技俩正当性的可能，故一审认定案涉《开荒工程施工合同》正当灵验具有事实依据，给以阐述。
【裁判要旨】赢得提前介入见知书只可评释注解工程适合时期层面开工要求，并不可据此替代开荒工程筹商许可证，但筹商局出具情况评释载明工程适合城市总体筹商要求，照旧筹商部门认同，施工合同灵验。
【案例二】江苏省启东圆陀角旅游度假区管制委员会与江苏南通二建集团有限公司开荒工程施工合同纠纷
【审理法院】南通市中级东谈主民法院校园春色 亚洲色图
【案号】 (2019)苏06民终4011号
【案情简介】圆陀角管委会与南通二建执意《开荒工程施工合同》，南通二建承包启东圆陀角旅游度假区至江海浑水处理厂浑水管谈及泵站工程。2015年10月20日，案涉工程开工。2016年3月17日，案涉工程赢得《启东市紧要技俩提前介入见知书》，其中载明“启东圆陀角旅游度假区至江海浑水处理厂浑水管谈及泵站工程技俩适合时期层面开工要求……本见知书不替代施工许可证，开荒单元必须根据国度联系措施及基本开荒表率尽快办理关连手续”。2017年6月5日，案涉工程通过齐全验收及格。之后南通二建告状圆陀角管委会要求支付工程款。2018年8月14日，启东市筹商局出具《情况评释》，载明案涉工程适合《启东市城市总体筹商（2012-2030）》要求。
【裁判原理】本案中，两边于2015年7月20日执意《开荒工程施工合同》，圆陀角管委会于2016年3月17日赢得《启东市紧要技俩提前介入见知书》，但此只可评释注解案涉工程适合时期层面开工要求，并不可据此替代开荒工程筹商许可证。然，本案审理过程中，圆陀角管委会提供了启东市筹商局出具的题名时辰为2018年8月14日的《情况评释》，上载明案涉工程适合《启东市城市总体筹商（2012-2030）》要求，即案涉工程在一审法庭申辩散伙前经筹商部门认同，故认定案涉《开荒工程施工合同》灵验。
【裁判要旨】技俩赢得不动产权证及筹商总平面已通过审查，并通过质料安全监督提前介入，但仍需赢得开荒工程筹商许可证，不然施工合同无效。
【案例三】广东强雄开荒集团有限公司、佛山康强养老管制有限公司等开荒工程施工合同纠纷
【审理法院】佛山市中级东谈主民法院
【案号】 (2023)粤06民终926号
【案情简介】强雄公司与康强公司执意了《总承包合同》，康强公司将位于佛山市禅城区南庄镇祥瑞村“石氹基”地块的“佛山市禅城区康强养老院”技俩总体施工任务发包给强雄公司。合同执意后强雄公司组织东谈主员进行了前期施工。《开荒工程提前介入审批表》表示：“佛山康强养老院技俩属2019年度佛山市重心开荒技俩，技俩已赢得不动产权证及筹商总平面已通过审查，现开荒单元向我局央求办理该技俩基坑支护和桩基础工程质料安全监督提前介入，拟快乐所请。” 佛山市禅城区住房城乡开荒和水利局于2019年7月30日盖印阐述。开荒单元承诺2019年12月31日前完善施工许可手续。之后两边因工程款结算与支付事宜发生争议诉至法院。
一审法院向佛山市当然资源局禅城分局发函核实涉案技俩是否办理开荒工程筹商许可证及关连批准文献。佛山市当然资源局禅城分局于2022年8月15日复函称，佛山康强养老院技俩尚未办理开荒工程筹商许可证，2019年11月，祥瑞公司、佛山市南庄镇祥瑞经济集合社央求办理佛山康强养老院的开荒工程筹商许可手续，经审核，文书材料尚未安闲正当开荒工程筹商许可的要求，央求未予通过。
【裁判原理】从佛山市当然资源局禅城分局的复函可知，涉案工程截止强雄公司告状之前尚未赢得开荒工程筹商许可证。经过政府批准立项的重心开荒工程一样需要赢得开荒工程筹商许可证，涉案工程截止强雄公司告状之前尚未赢得开荒工程筹商许可证，强雄公司见识涉案合同正当灵验理据不及，本院不予维持。
肖似案例
（1）中建二局第二建筑工程有限公司、友德（河南）精密机械有限公司与河南友嘉实业有限公司、友嘉（河南）精密机械有限公司开荒工程施工合同纠纷——河南省高等东谈主民法院(2021)豫民终479号
（2）江苏苏南开荒集团有限公司、邳州市家园房地产开发有限公司等开荒工程施工合同纠纷——徐州市中级东谈主民法院(2020)苏03民终2081号
（3） 通化市君必达药业有限包袱公司与吉林省垣发房屋工程建筑有限公司、通化茂祥制药有限公司、王茂春及孙拥军、冯领杰、冯晓阳开荒工程施工合同纠纷——吉林省高等东谈主民法院(2019)吉民终514号
（4）河南六成立备发展有限公司、河南国基好意思都置业有限公司开荒工程施工合同纠纷——河南省高等东谈主民法院(2019)豫民终1239号
（5）唐丹姚晓红等与赵超重庆市江津区贾嗣建筑工程有限公司开荒工程施工合同纠纷——重庆市第五中级东谈主民法院(2019)渝05民终5686号
（6）四川联兴修筑工程有限公司、眉山新威动力有限公司开荒工程合同纠纷——眉山市中级东谈主民法院(2018)川14民终1132号
【裁判要旨】技俩赢得住房保险和城乡开荒管制局《开荒技俩筹商想象要求及附图》、国土资源局《快乐用地狡计函及附图》，均不可评释注解已赢得筹商审批手续，施工合同无效
【案例四】镇江建工开荒集团有限公司、大同市云中水泥有限包袱公司开荒工程施工合同纠纷
【审理法院】最妙手民法院
【案号】（2020）最高法民终1274号
【案情简介】建工集团（承包方、乙方）与水泥公司（发包方、甲方）执意《开荒工程施工合同》，工程称呼为大同市云中水泥有限包袱公司4500t/d熟料新式干法水泥出产线一期工程。后两边发生纠纷诉至法院，建工集团向法院告状请判令水泥公司向建工集团支付拖欠的开荒工程款。经查明，水泥公司就涉案工程向筹商、国土、环保等部门递交过审批手续，但未赢得行政驾御部门最终核发的开荒用地筹商许可证、开荒工程筹商许可证、地盘使用证。但案涉工程赢得原大同市南郊区住房保险和城乡开荒管制局2016年10月24日作出的《开荒技俩筹商想象要求及附图》、大同市经济和信息化委员会2018年3月26日的《对于大同市云中水泥有限包袱公司新式干法水泥技俩变更主机开荒规格和出产规模及备案的见知》以及2018年3月21日原大同市国土资源局南郊分局出具的《情况评释》。
【裁判原理】水泥公司就案涉技俩并未赢得开荒用地筹商许可证、国有地盘使用证和开荒工程筹商许可证等。《开荒工程施工合同》《补充条约》应为无效。
肖似案例
（1）河南省新乡市第一建筑工程有限包袱公司、新乡市全球交通集团有限包袱公司开荒工程施工合同纠纷——河南省高等东谈主民法院（2021）豫民申6035号
（2）吉林市华润房地产开发有限公司与龙一凡开荒工程施工合同纠纷——吉林省高等东谈主民法院（2020）吉民终209号
【裁判要旨】发包东谈主未举证评释注解积极办理筹商审批或在告状前赢得筹商审批据，据此有时认定其有时办理审批手续而未办理，对发包东谈主对于阐述案涉施工合同无效的见识不予维持
【案例五】陕西历久实业有限公司、西安三成立备有限公司开荒工程施工合同纠纷
【审理法院】最妙手民法院
【案号】（2020）最高法民申3545号
【案情简介】历久公司与西安三建公司于2013年8月8日执意了《陕西省开荒工程施工合同》。后因历久公司资金问题，导致西安三建公司停工。西安三建公司一审告状请求历久公司向其支付工程款。
【裁判原理】历久公司在原审中固然见识案涉工程莫得赢得开荒用地筹商许可、开荒工程筹商许可及工程施工许可，莫得进行法定招标投标表率，案涉《陕西省开荒工程施工合同》无效。但原审判决以为由于办理上述审批手续的义务在发包东谈主历久公司一方，历久公司并未提交其积极办理上述审批手续的字据，据此认定其有时办理审批手续而未办理，对历久公司对于阐述案涉施工合同无效的见识不予维持，适用法律正确，并无欠妥。
【裁判要旨】承包东谈主应当举证评释注解发包东谈主捏有办理开荒工程筹商许可证的通盘材料、关连行政部门在收到发包东谈主捏有的材料后有时颁发开荒工程筹商许可证、发包东谈主存在专诚不办理开荒工程筹商许可证的行径，不然其对于发包东谈主有时办理开荒工程筹商许可证而未办理的见识不可缔造
【案例六】中建海峡开荒发展有限公司、和昌（福建）房地产开发有限公司开荒工程施工合同纠纷
【审理法院】最妙手民法院
【案号】（2020）最高法民申1850号
【裁判原理】和昌公司与海峡公司对案涉工程于今未赢得开荒工程筹商许可证均无异议，二审判决认定案涉开荒工程施工合同无效，有事实和法律依据。根据《中华东谈主民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款对于“当事东谈主对我方建议的见识，有包袱提供字据”的措施，海峡公司应当举证评释注解和昌公司捏有办理开荒工程筹商许可证的通盘材料、关连行政部门在收到和昌公司捏有的材料后有时颁发开荒工程筹商许可证、和昌公司存在专诚不办理开荒工程筹商许可证的行径，但海峡公司未提交有余的字据评释注解其对于和昌公司有时办理开荒工程筹商许可证而未办理的见识。和昌公司看成案涉工程发包方，确有办理开荒工程筹商许可证的义务，但该义务不等同于本案诉讼中的举证义务，海峡公司对于二审法院举证包袱分拨谬妄的见识缺少法律依据。
不雅点回想
天下第一在线视频社区回想上述司法实务不雅点可形成以下论断：
（一）对于赢得“开荒工程筹商许可证”之外驾御部门其他批准开荒手续的内容及效用，实务中并无具体明确的花式表率与裁判王法，以致在不同地区对于该问题的司法认定存在稀奇的争议。因此，开荒工程合同各方当事东谈主在未办理开荒工程筹商许可证即缔约时，应当尤其热心工程技俩所在地司法审判实践及当地政府筹商部门对该类情况的处理念念路与不雅点，幸免因地域相反承担不利效率。
（二）部分东谈主民法院从骨子正当性的角度对开荒工程施工合同的效用作出信托性评价，该不雅点基于《新建工司法解释一》第三条的立法方针，以为该类工程尽管尚未办理开荒工程筹商许可证，但骨子上并未损及该证照所规制的开荒工程筹商顺序与社会全球利益。因此，部分不雅点以为在工程技俩适合城乡筹商要求/有时办理开荒工程筹商许可/赢得了筹商驾御部门明阐述同的情况下，所波及的开荒工程施工合同不因违抗法律法例的效用性强制性措施而无效。此外，当发包东谈主见识未办理筹商审批手续致使施工合同无效的，发包东谈主若无法评释注解其照旧积极履行报批手续，则东谈主民法院会依据《新建工司法解释一》第三条第二款，并以违抗淳厚信用原则对该见识不予维持。
（三）更多的法院不雅点倾向于以为，即使开荒单元赢得了许可证照之外的如发改委立项批准或技俩备案、政府驾御部门出具的筹商想象要求、“提前介入安全、质料监督批准”“提前开工批准”函件，该类非慎重性批复、函件并不可替代开荒工程筹商许可证赢得补正合同效用的依据。开荒单元就未赢得许可证的工程执意开荒工程施工合同，属于烦嚣国度对开荒工程调控监管、顺利影响国度利益和社会全球利益的行径，该合同因违抗法律的效用性强制性措施而无效。
（四）对发包东谈主“有时办理审批手续而未办理”的举证包袱若何分拨，最高院自己的不雅点亦存在矛盾，在案例五中以为发包东谈主应举证评释注解积极办理筹商审批手续，在案例六中以为依据谁见识谁举证的原则，承包东谈主应付发包东谈主“有时办理审批手续而未办理”承担举证包袱，且承包东谈主的举证包袱较重，涵盖评释注解发包东谈主捏有办理开荒工程筹商许可证的通盘材料、关连行政部门在收到发包东谈主捏有的材料后有时颁发开荒工程筹商许可证、发包东谈主存在专诚不办理开荒工程筹商许可证的行径。
（五）因未赢得开荒工程筹商许可审批手续而导致开荒工程施工合同无效的情况下，司法实务不雅点大都以为：发包东谈主负有办理开荒工程筹商审批手续的义务，对于合同无效的法律效率应当承担较大比例的包袱，在个案中以致达到了一齐包袱。稀奇是在发包东谈主执意施工合同期赢得了政府驾御部门的关连提前介入、提前开工复函或承诺限期办理开荒工程筹商许可证的案例中，审判机关更有可能以为发包东谈主对未能办理筹商审批手续的不利效率承担更大包袱。但同期，承包东谈主也存在因施工过程中未审查工程技俩筹商审批手续是否完备而承担部分包袱的风险。
实务建议
《城乡筹商法》所措施的开荒工程筹商许可轨制，其立法方针为范例政府看成行政机关对城乡筹商、开荒工程技俩筹商的管制顺序，具有较强的行政管制颜色。开荒工程开发实务中，开荒单元赢得政府筹商部门联系提前介入、快乐开工的批复，更多地属于所在政府部门因计谋适度、现实情况而对办理筹商许可适度作出的暂时性变通，意旨多在于放宽政府驾御部门对于该类情况下行政包袱的根究，并不可顺利影响东谈主民法院从法律层面上对施工合同效用的照章认定。
因此就开荒单元而言，率先工程技俩开工开荒前应尽可能照章定经由办理“四证”，掩盖因报批报建手续不全产生的行政、民事包袱；其次在开荒工程筹商许可证因客不雅原因尚未办理达成但现实需开工开荒的，应通过赢得筹商驾御部门复函、央求筹商、住建及关连部门召开会议、形成集合会议纪要等方式明确：工程开荒骨子上适合城乡筹商要求，并照旧经过有权机关认同开荒；同期在工程开荒过程中及工程齐全后，应当积极向驾御部门央求办理开荒工程筹商许可审批手续，并以书面花式阐述未能办理筹商许可的客不雅原因，幸免被法院认定为“有时办理审批手续而未办理”的主不雅迂回而承担不利效率。
就施工单元而言，率先在施工合同中可商定开荒单元承担办理开荒工程筹商许可手续的义务，并可明确由开荒单元承担因办理开荒工程筹商许可不适合措施的相应法律效率；工程开工时，应再次审查工程技俩是否照旧赢得关连筹商许可手续，若未赢得则应当以书面花式向开荒单元、政府筹商驾御部门征询开工开荒的意见，以掩盖对合同无效存在主不雅迂回所导致的不利效率；在工程开荒过程中，若因筹商审批手续不全导致受到停工、窝工等其他不利影响，应当依照《民法典》减损王法实时聘请妥当措施退缩失掉进一步扩大。
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